信息來(lái)源:《 知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2007年 第2期 作者：鄭友德 張堅(jiān) 李薇薇
一,、美國(guó)專利代理制度簡(jiǎn)述
1．美國(guó)專利代理人/專利律師的執(zhí)業(yè)資格規(guī)定
美國(guó)專利代理的執(zhí)業(yè)人員分為專利代理人（patent agent）和專利律師（patent attorney）,，其人數(shù)為世界之首。根據(jù)美國(guó)專利商標(biāo)局公布的數(shù)據(jù),，截至2006年11月26日,，美國(guó)全國(guó)共有8130名注冊(cè)專利代理人，25544名注冊(cè)專利律師,。[1]專利代理人是通過(guò)在美國(guó)專利商標(biāo)局申請(qǐng)并符合注冊(cè)條件,，每年從事專利代理事務(wù)的個(gè)人。一個(gè)人只通過(guò)專利代理人資格考試而沒(méi)有通過(guò)普通律師執(zhí)業(yè)資格考試,，則僅被稱為專利代理人,。專利律師是滿足專利代理人的條件且已經(jīng)在任何美國(guó)聯(lián)邦法院或任何州的最高法院從業(yè)的律師。[2]
由于專利代理服務(wù)具有很強(qiáng)的專業(yè)性,，任何一個(gè)人要取得執(zhí)業(yè)資格,，必須通過(guò)資格考試,。注冊(cè)與紀(jì)律委員會(huì)負(fù)責(zé)資格考試工作。每一個(gè)報(bào)考者都必須符合下述要求：持有一個(gè)公認(rèn)的技術(shù)科目的合格學(xué)位（A類）,；獲準(zhǔn)在指定的學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)但沒(méi)有取得A類中學(xué)士學(xué)位以及專業(yè)訓(xùn)練（B類）,；任何通過(guò)每州工程審查部舉辦的工程基礎(chǔ)考試的人?？荚囆问骄鶠楣P試,，即50個(gè)選擇題（1997年取消了文書(shū)撰寫(xiě)），內(nèi)容涉及專利法,，美國(guó)專利商標(biāo)局條例,，執(zhí)業(yè)實(shí)踐，訴訟程序及其他內(nèi)容,。每年考試后即公開(kāi)考試內(nèi)容,。通過(guò)考試取得執(zhí)業(yè)資格后沒(méi)有規(guī)定必要的和任意的研修。但是如果申請(qǐng)人曾擔(dān)任美國(guó)專利商標(biāo)局專利審查或商標(biāo)審查的工作達(dá)4年以上,，則享有資格考試豁免權(quán),。美國(guó)專利代理人和專利律師執(zhí)業(yè)前，必須向美國(guó)專利商標(biāo)局進(jìn)行注冊(cè)登記,。
美國(guó)專利商標(biāo)局下設(shè)注冊(cè)和紀(jì)律委員會(huì)（Ofrice of Enrollment and Discipline）,，對(duì)注冊(cè)專利代理人和專利律師進(jìn)行管理，如果出現(xiàn)有可能違反執(zhí)業(yè)規(guī)范的行為,，就要接受紀(jì)律委員會(huì)主席主持的調(diào)查,，調(diào)查屬實(shí)，則由美國(guó)專利商標(biāo)局專員執(zhí)行相應(yīng)處罰,。
2．美國(guó)專利代理人/專利律師的執(zhí)業(yè)范圍
專利律師根據(jù)專利局的規(guī)則,，可以代理由專利局受理的相關(guān)業(yè)務(wù)：第一，到美國(guó)專利商標(biāo)局做專利申請(qǐng)的陳述說(shuō)明（不能代理商標(biāo)申請(qǐng)）,；第二,，撰寫(xiě)專利有效性和專利侵權(quán)的說(shuō)明書(shū)，為申請(qǐng)外國(guó)專利提供建議,、翻譯和聯(lián)絡(luò)工作,；第三，允許其代理由專利局受理的行政審判業(yè)務(wù),，同時(shí)也可代理仲裁,、調(diào)解業(yè)務(wù)，但是關(guān)于著作權(quán)法的業(yè)務(wù),，不具有律師資格者是不允許其代理的,；第四，辦理與專利許可或轉(zhuǎn)讓合同相關(guān)的事務(wù),。依據(jù)美國(guó)律師協(xié)會(huì)模范規(guī)則第一條第七款的規(guī)定,，禁止一個(gè)律師同時(shí)代理原被告雙方業(yè)務(wù),。并且，模范規(guī)則第一條第十款進(jìn)一步規(guī)定,，前述規(guī)定適用于這一律師所屬的律師事務(wù)所的其他律師,。
美國(guó)的專利代理人主要是向委托人提供與專利有關(guān)的法律咨詢；為委托人撰寫(xiě)專利申請(qǐng)文件,、代理委托人向美國(guó)專利商標(biāo)局辦理專利審查和授權(quán)方面的所有手續(xù),。
3．美國(guó)專利代理人/專利律師的執(zhí)業(yè)模式
美國(guó)每個(gè)州都制定州法以規(guī)范專利律師的執(zhí)業(yè)活動(dòng)。所有州都允許個(gè)人執(zhí)業(yè)和合伙執(zhí)業(yè),，至于法人形式,，有一些州則不允許。不同模式的事務(wù)所,，律師的人數(shù)也不同?，F(xiàn)在多數(shù)原來(lái)的合伙制事務(wù)所都改成了有限責(zé)任合伙（Limited liability partnership，LLP）,、有限責(zé)任公司（Limited liability company,，LLC）、專業(yè)服務(wù)公司（Professional corporation,，PC）等,。近年來(lái)的發(fā)展趨勢(shì)則是越來(lái)越多的州開(kāi)始允許律師或具有律師資格者、具有會(huì)計(jì)師等資格的律師共同經(jīng)營(yíng)綜合法律事務(wù)所,，以應(yīng)對(duì)日益復(fù)雜的委托業(yè)務(wù)和訴訟代理,，其數(shù)量正在逐年增加。另外,，由于沒(méi)有相關(guān)法律規(guī)定的限制,，專利律師和專利代理人被其他律師、企業(yè),、大學(xué)、政府機(jī)關(guān)雇傭的例子很多,，現(xiàn)在比例大約有40％,。
二、歐盟專利代理制度簡(jiǎn)述
（一）歐洲專利局專利代理師制度
歐洲專利律師（European patent attorney）是由歐洲專利公約規(guī)定的一種執(zhí)業(yè)資格,，是指通過(guò)資格考試,，有權(quán)在歐洲專利局代理專利事務(wù)的執(zhí)業(yè)代理人。目前,，歐洲專利律師約為5840人,。正在執(zhí)業(yè)的專利律師的比例大約為20％，根據(jù)執(zhí)業(yè)代理人協(xié)會(huì)的粗略推定,，有2/3的專業(yè)代理人在專利事務(wù)所工作,，另外1/3則受雇于公司企業(yè),。
歐洲專利律師必須是歐洲專利公約締約國(guó)的公民，且已通過(guò)歐洲專利律師執(zhí)業(yè)資格考試,，在歐洲專利公約締約·國(guó)擁有自己的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所或者供職單位,。若要成為歐洲專利律師則須按照歐洲專利局的規(guī)定形式提交相應(yīng)文件資料進(jìn)行注冊(cè)登記，成為歐洲專利局執(zhí)業(yè)代理人協(xié)會(huì)（Institute of Professional Representatives before the European Patent Office）的會(huì)員,，其行為符合協(xié)會(huì)行為規(guī)范的要求,。專利代理人協(xié)會(huì)紀(jì)律委員會(huì)和歐洲專利局紀(jì)律委員會(huì)和紀(jì)律處罰復(fù)議委員會(huì)作為執(zhí)業(yè)紀(jì)律檢察機(jī)構(gòu)。
歐洲專利律師執(zhí)業(yè)資格考試由歐洲專利局專員任命的考試委員會(huì)主持和管理,?？荚嚿婕暗姆珊蜅l約包括：歐洲專利公約（EPC）、專利合作條約（PCT）,、保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約,、EPO申訴委員會(huì)的案例匯編及有關(guān)國(guó)家的法律?？荚噧?nèi)容包括起草專利訴訟文書(shū),，訴訟答辯狀和撰寫(xiě)異議書(shū)，法律問(wèn)答,。
歐洲專利律師執(zhí)業(yè)資格考試每年舉行一次,。一個(gè)人如果具備理工科大學(xué)同等學(xué)歷水平，并擁有相關(guān)技術(shù),，保證其掌握相應(yīng)專業(yè)知識(shí),，且已完成3年的全日制培訓(xùn)課程，或者是在歐洲專利律師指導(dǎo)下進(jìn)行更長(zhǎng)時(shí)間的實(shí)踐活動(dòng),，又或者具備在歐洲專利局或類似機(jī)構(gòu)4年以上從事審查職務(wù)的工作經(jīng)歷,，可申請(qǐng)參加歐洲專利律師的資格考試。取得執(zhí)業(yè)資格后,，歐洲專利律師必須進(jìn)行3年的研修,。
歐洲專利代理人的業(yè)務(wù)范圍，僅僅限于歐洲專利申請(qǐng)業(yè)務(wù),，即只能向其委托人就如何保護(hù)其發(fā)明創(chuàng)作提出建議,，根據(jù)現(xiàn)有技術(shù)評(píng)價(jià)一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的可專利性，并撰寫(xiě)專利申請(qǐng),。原則上不允許雙方代理,。歐洲專利律師是否可以從事其他執(zhí)業(yè)工作，諸如咨詢,，給出意見(jiàn),，談判，許可協(xié)議的執(zhí)行及類似活動(dòng),，取決于其執(zhí)業(yè)活動(dòng)所在地的締約國(guó)的國(guó)內(nèi)法律規(guī)定,。
對(duì)于歐洲專利律師的執(zhí)業(yè)模式,，歐洲專利公約沒(méi)有做出明確的規(guī)定，但是要服從每一個(gè)成員國(guó)國(guó)內(nèi)法的規(guī)定,。
（二）英國(guó)專利代理制度
1．英國(guó)專利代理人執(zhí)業(yè)資格規(guī)定
作為一種職業(yè),，英國(guó)專利代理人（專利律師）自19世紀(jì)晚期就已經(jīng)出現(xiàn)了。專利代理人特許協(xié)會(huì)成立于1882年,，以促進(jìn)和規(guī)范專利代理職業(yè),。第一個(gè)專利代理人于1889年登記注冊(cè)，從那時(shí)起,，專利代理人特許協(xié)會(huì)就一直管理注冊(cè)登記工作,。商標(biāo)代理人特許協(xié)會(huì)成立于1934年?？梢?jiàn),，專利代理人和商標(biāo)代理人的執(zhí)業(yè)資格是分開(kāi)的，分別管理,。在撒切爾政府解除管制的趨勢(shì)影響下,，英國(guó)對(duì)專利代理人（專利律師）執(zhí)業(yè)的相關(guān)規(guī)定相對(duì)比較寬松。在許多案件中,，都可以看到專利律師與其他歐洲國(guó)家的專利律師之間的合作,。
在英國(guó)，任何人若想取得專利代理人或商標(biāo)代理人執(zhí)業(yè)資格則必須報(bào)考執(zhí)業(yè)資格考試,。每個(gè)報(bào)考者只要中等教育的成績(jī)良好,，獲得大學(xué)或理工學(xué)院授予的學(xué)位，然后通過(guò)任何一門考試委員會(huì)認(rèn)可的考試即可參加以專利法和程序法為內(nèi)容的基礎(chǔ)考試,。通過(guò)后,，可申請(qǐng)參加高級(jí)考試。（允許在考前提出豁免要求,，經(jīng)過(guò)審查予以批準(zhǔn),。）申請(qǐng)人通過(guò)基礎(chǔ)考試和高級(jí)考試后，在一個(gè)專利代理人管理下進(jìn)行2年實(shí)習(xí)活動(dòng),，如果是其自己?jiǎn)为?dú)實(shí)踐,，則要求經(jīng)過(guò)4年方可取得執(zhí)業(yè)資格。英國(guó)專利局負(fù)責(zé)專利律師的注冊(cè)登記工作,。
2．英國(guó)專利代理人執(zhí)業(yè)范圍
英國(guó)專利代理人（專利律師）執(zhí)業(yè)范圍包括：向?qū)＠痔岢鰧＠⑼庥^設(shè)計(jì),、商標(biāo)的申請(qǐng)手續(xù)及處理,；代理其當(dāng)事人在專利地區(qū)法院和專利高等法院出庭，僅限于因?yàn)椴环毕袥Q而上訴的案件,；代理專利權(quán)的異議,、無(wú)效申請(qǐng),，準(zhǔn)備專利有效性和專利侵權(quán)的意見(jiàn)書(shū)；關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同的事實(shí)陳述和侵權(quán)談判中的陳述,；代理針對(duì)進(jìn)口侵權(quán)產(chǎn)品而申請(qǐng)法院禁令并要求損害賠償,；對(duì)訴訟結(jié)果、專利,、商標(biāo),、外觀設(shè)計(jì)的有效性，陳述其見(jiàn)解和看法,。為了使專利代理人能夠?qū)＠钟嘘P(guān)專利的決定提出追訴,，而授予其出庭的權(quán)利和辯論的權(quán)利。另外,，專利代理人還可代理在基層裁判所訴訟的專利,、外觀設(shè)計(jì)案件。允許其代理仲裁,、調(diào)解與著作權(quán)相關(guān)的法律業(yè)務(wù),，還可開(kāi)展合同洽談業(yè)務(wù)。
商標(biāo)代理人的執(zhí)業(yè)范圍包括商標(biāo),、外觀設(shè)計(jì)的申請(qǐng)手續(xù)及處理,，但不能在法庭上陳述意見(jiàn)。
普通律師有其專屬執(zhí)業(yè)范圍,，例如只有普通律師能夠代理專利高等法院的專利侵權(quán)訴訟,。此外，商標(biāo)代理人不能代理的商標(biāo)侵權(quán)案件,，不能代理的上訴至高等法院不服專利局裁決的案件都屬于普通律師的代理權(quán)限,。
3．英國(guó)專利代理人的執(zhí)業(yè)模式
英國(guó)專利局允許專利事務(wù)所以法人形式執(zhí)業(yè)，也允許其代理向?qū)＠诌M(jìn)行申請(qǐng)陳述,。一個(gè)以法人形式執(zhí)業(yè)的專利事務(wù)所或商標(biāo)事務(wù)所必須全部由專利代理人或者商標(biāo)代理人組成,。英國(guó)目前幾乎所有的專利事務(wù)所要么是個(gè)人開(kāi)業(yè)要么是合伙執(zhí)業(yè)，所有的合伙人原則上都承擔(dān)無(wú)限責(zé)任,。在一定條件下也可設(shè)立一個(gè)有限責(zé)任的合伙,。一個(gè)專利律師也可受雇于他人而進(jìn)行相關(guān)執(zhí)行活動(dòng)。
專利代理人可以雇傭會(huì)計(jì)師,、律師,、其他資格者或非資格者。另外,，專利代理人還可同注冊(cè)商標(biāo)代理人共同組建合伙組織,。其設(shè)立無(wú)須經(jīng)國(guó)家專門管理部門的認(rèn)可和登記。只是對(duì)其出資者作出限制性規(guī)定：在出資者中，至少有1個(gè)擔(dān)任管理職務(wù)的出資者是注冊(cè)專利代理人,，有四分之一擔(dān)任管理職務(wù)的出資者是專利代理人,。
除專利代理人外可以開(kāi)展知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)的資格者還有法庭律師和事務(wù)律師。法庭律師可在高等裁判所,、上訴法院,、上議院擁有陳述意見(jiàn)的獨(dú)占權(quán)；代理他人在專利廳,、商標(biāo)廳辦理有關(guān)手續(xù)的權(quán)利,。事務(wù)律師除法庭辯論外，可以代理他人辦理專利,、商標(biāo),、外觀設(shè)計(jì)的相關(guān)業(yè)務(wù)手續(xù)；可以對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)陳述正式意見(jiàn),，為裁判案件作法律業(yè)務(wù)的準(zhǔn)備工作及提出指示,；為法庭律師所代理的案件作出說(shuō)明；為有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同,、許可合同,、保證合同制作書(shū)面材料；同時(shí)擁有在基層裁判所出庭和辯論的權(quán)利,。
（三）法國(guó)專利代理制度
1．法國(guó)專利代理人的執(zhí)業(yè)資格規(guī)定
法國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師大約1400人,，代理人約有500人。法國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師大多是個(gè)人執(zhí)業(yè),，少量以聯(lián)合執(zhí)業(yè)形式開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng),。歐洲國(guó)家的公司企業(yè)大多傾向由他們自己提交專利申請(qǐng)而不是依靠知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師。知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師的主要客戶是外國(guó)人,、小公司和個(gè)人,。
在法國(guó)，一個(gè)品行良好的人通過(guò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師資格考試后在一個(gè)執(zhí)業(yè)律師指導(dǎo)下從事3年的實(shí)踐工作,，即可取得專利代理人的執(zhí)業(yè)資格,；然后可選擇以個(gè)人開(kāi)業(yè)形式或作為組織成員或受雇于另一個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師從事相應(yīng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師執(zhí)業(yè)活動(dòng)。同時(shí)向知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的資格委員會(huì)登記為“知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師登記名單”的成員,。在法國(guó),，除了專利代理人或者普通律師，任何人都不能從事專利服務(wù)實(shí)踐活動(dòng),。
法國(guó)專利代理人執(zhí)業(yè)資格考試每?jī)赡暌淮?。由知識(shí)產(chǎn)權(quán)局考試委員會(huì)（其中包括一些知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師）主持。參加專利律師考試者必須獲得一個(gè)理工科學(xué)位,；3年工作實(shí)踐,；接受1年的專業(yè)訓(xùn)練,。參加商標(biāo)律師考試者必須獲得一個(gè)法學(xué)學(xué)位；3年工作實(shí)踐,；接受1年的專業(yè)訓(xùn)練。專利律師考試內(nèi)容涉及兩部分：一是根據(jù)一份技術(shù)報(bào)告起草索賠文書(shū),；二是起草一份判定侵權(quán)的專家報(bào)告,。考試分成筆試和口試,。如果考生的筆試成績(jī)?cè)诩案窬€左右,，而口試成績(jī)較好者可獲準(zhǔn)通過(guò)?？荚嚭细窈?，無(wú)須再研修。
法國(guó)的專利代理人和商標(biāo)代理人是相互獨(dú)立的執(zhí)業(yè)資格,，其資格考試,，專業(yè)培訓(xùn)和執(zhí)業(yè)范圍都不相同。但是,，絕大多數(shù)專利代理人都持有商標(biāo)代理人的資格,。但是商標(biāo)代理人不得代理專利申請(qǐng)。
專利代理人有義務(wù)向?qū)＠砣藚f(xié)會(huì)進(jìn)行注冊(cè)登記,，其執(zhí)業(yè)符合協(xié)會(huì)頒布的行為規(guī)范的要求,。
2．法國(guó)專利代理人執(zhí)業(yè)活動(dòng)范圍
法國(guó)的專利代理人的執(zhí)業(yè)服務(wù)范圍很寬泛，不僅可以代理向?qū)＠诌M(jìn)行申請(qǐng)陳述,，起草申請(qǐng)文件,，還可以受理有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的咨詢業(yè)務(wù)。專利代理人經(jīng)常做一些檢索工作,，使得申請(qǐng)人可以在檢索結(jié)果的基礎(chǔ)上自愿修正其權(quán)利主張,，從而增進(jìn)其待申請(qǐng)專利的新穎性和創(chuàng)造性。專利代理人不能開(kāi)展訴訟代理業(yè)務(wù),，包括調(diào)解業(yè)務(wù),。只有普通律師可作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的代理人。在實(shí)際訴訟中,，專利代理人只是律師的助理,。禁止律師在訴訟中的雙方代理。
3．法國(guó)專利代理人的執(zhí)業(yè)模式
目前,，在法國(guó)被認(rèn)可的經(jīng)營(yíng)模式主要有以下幾種：一是不具有法人人格,，主要包括個(gè)人經(jīng)營(yíng)、公益團(tuán)體,、公益職業(yè)團(tuán)體,、協(xié)同組合；二是具有法人人格，包括根據(jù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法第422條第3款規(guī)定設(shè)立的公司法人及第422條第7款規(guī)定設(shè)立的社團(tuán)法人,；自由職業(yè)民事公司（可以是有限公司也可以是股份公司）,；商法上的公司（可以是有限公司也可以是股份公司）；經(jīng)營(yíng)利益共同體,。
一個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師可以受雇于一個(gè)公司或其他普通律師機(jī)構(gòu)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師從事相應(yīng)的執(zhí)業(yè)活動(dòng),。知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師還可以與其他類似職業(yè)共同投資設(shè)立公共服務(wù)機(jī)構(gòu)（SCM—societe civile de moyens），經(jīng)濟(jì)合作機(jī)構(gòu)（GIE—groupements d’interet economique）和歐盟經(jīng)濟(jì)合作組織（GEIE—groupements d’interet economique）,。但知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師不能與普通律師共同開(kāi)辦事務(wù)所聯(lián)合執(zhí)業(yè),。任何受雇于一專利事務(wù)所的普通律師不能使用普通律師的稱謂，也不能作為普通律師出庭代理案件,。
（四）德國(guó)專利代理制度
1．德國(guó)專利律師的執(zhí)業(yè)資格規(guī)定
在德國(guó),，那些受雇于專利代理事務(wù)所和受雇于公司的專利律師有很大差異，甚至在名稱上都不同,，受雇于專利代理事務(wù)所的稱專利律師或?qū)＠砣耍≒atentanwalt,，專利代理事務(wù)所律師），受雇于公司的稱專利顧問(wèn)律師（Pantentassesor）,。其執(zhí)業(yè)范圍與專利律師相似,，但是不超出其雇主公司的活動(dòng)范圍。由于德國(guó)絕大多數(shù)大公司都有自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)事業(yè)部專門處理申請(qǐng)事宜,，因此專利律師的當(dāng)事人通常都是中小型公司和外國(guó)申請(qǐng)者,。
普通律師往往代理商標(biāo)案件。德國(guó)專利律師人數(shù)：截至2005年底,，批準(zhǔn)備案的專利律師為2402人,。德國(guó)所有的專利律師必須加入專利律師協(xié)會(huì)。專利局特派專員負(fù)責(zé)專利律師組織的監(jiān)督管理,。專利評(píng)估師協(xié)會(huì)（VVP）：這是一個(gè)自發(fā)組織,，大約有270名專利評(píng)估師和約400名專利工程師。
要成為德國(guó)的專利律師需要滿足以下基本條件：德國(guó)國(guó)籍或有住所,、有技術(shù)背景并經(jīng)過(guò)技術(shù)和法律方面的實(shí)習(xí)和培訓(xùn),、通過(guò)專利律師考試。
德國(guó)的專利律師要求經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的培訓(xùn)和考試才能取得資格,。首先應(yīng)取得理工科大學(xué)學(xué)位且應(yīng)當(dāng)具有至少一年的工作經(jīng)驗(yàn),，然后需要在一專利事務(wù)所或一公司專利事業(yè)部接受3年的執(zhí)業(yè)培訓(xùn)，或者是直接由專利局或一專利法院提供的3年培訓(xùn),。任何完成專利律師培訓(xùn)的人都可以參加考試,。同時(shí)在專利局或?qū)＠ㄔ簭氖录夹g(shù)職務(wù)達(dá)10年以上者都可以不接受培訓(xùn)而直接參加考試。
德國(guó)專利律師資格考試由聯(lián)邦司法部任命的考試管理委員會(huì)主持,?？荚嚢üP試及撰寫(xiě)文書(shū),，內(nèi)容是關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和實(shí)踐活動(dòng)的理論性測(cè)試，還有口試,，內(nèi)容涉及工業(yè)產(chǎn)權(quán)法,，民法，商法,，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法,，條約，外國(guó)工業(yè)產(chǎn)權(quán)法,，專利律師法?？荚嚭细窈?，向德國(guó)專利局進(jìn)行注冊(cè)登記以取得執(zhí)業(yè)資格。
取得執(zhí)業(yè)資格后,，必須要經(jīng)過(guò)大約三年的必要研修培訓(xùn),。培訓(xùn)內(nèi)容包括在專利律師或者助理專利律師的指導(dǎo)下進(jìn)行至少2年的執(zhí)業(yè)培訓(xùn)；在專利局進(jìn)行4個(gè)月的培訓(xùn)以及在專利法院進(jìn)行8個(gè)月的培訓(xùn),。
2．德國(guó)專利律師的執(zhí)業(yè)范圍
德國(guó)專利律師,，除了代理向德國(guó)專利局進(jìn)行申請(qǐng)活動(dòng)和準(zhǔn)備相關(guān)文書(shū)資料之外，還負(fù)責(zé)提供專家意見(jiàn)書(shū),，不僅可以代理第三方處理涉及工業(yè)產(chǎn)權(quán)法中專利和商標(biāo)的問(wèn)題還可以代理涉及其他權(quán)利的案件,，比如電腦程序和植物新品種等。代理關(guān)于商標(biāo)局及聯(lián)邦專利裁判所所管轄的業(yè)務(wù),。代理在聯(lián)邦裁判所的審決取消訴訟,、強(qiáng)制實(shí)施權(quán)訴訟。另外,，還可代理由仲裁裁判所受理的業(yè)務(wù),。但是知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟及聯(lián)邦裁判所的控告案件，只能由律師代理,，專利律師只能作為普通律師的助理,。
3．德國(guó)專利律師的執(zhí)業(yè)模式
德國(guó)專利律師除了個(gè)人開(kāi)業(yè)之外，還允許合伙執(zhí)業(yè)和設(shè)立有限公司的形式,。在一定條件下也可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu),。目前，大約有10個(gè)專利事務(wù)所是以有限責(zé)任公司的形式進(jìn)行執(zhí)業(yè)的,，但向?qū)＠诌M(jìn)行申請(qǐng)活動(dòng)的只能是律師個(gè)人,。不允許不具備專利律師執(zhí)業(yè)資格的人成為專利事務(wù)所的投資人。作為有限公司,，必須在區(qū)裁判所登記,，并且應(yīng)向?qū)＠砣藚f(xié)會(huì)咨詢,，還應(yīng)取得專利局長(zhǎng)官的認(rèn)可。
法律并未禁止專利律師聘請(qǐng)普通律師作為第三方當(dāng)事人的代理律師進(jìn)行訴訟,。法律也未禁止非專利律師的個(gè)人聘請(qǐng)普通律師作為第三方當(dāng)事人的代理律師進(jìn)行訴訟,。然而，法律禁止專利律師作為其雇主的代理人出庭,。專利評(píng)估師則沒(méi)有類似規(guī)定,，有權(quán)成為其雇主即公司的代理人。
三,、亞洲專利代理制度簡(jiǎn)述
（一）中國(guó)的專利代理制度
1．中國(guó)專利代理人的執(zhí)業(yè)資格規(guī)定
中國(guó)專利代理行業(yè)始于上個(gè)世紀(jì)80年代,。當(dāng)時(shí)近萬(wàn)名科技人員接受了由原中國(guó)專利局舉辦的涉及專利法及其實(shí)施細(xì)則、專利申請(qǐng)文件撰寫(xiě),、專利審批程序等科目的專門培訓(xùn),，取得為期兩年的專利代理人臨時(shí)證書(shū)，形成了最初階段的我國(guó)專利代理人隊(duì)伍,。這些人員組建了我國(guó)第一批專利代理機(jī)構(gòu),，一類只能代理國(guó)內(nèi)專利業(yè)務(wù)，另一類則可以代理國(guó)外專利業(yè)務(wù),。其后,，隨著專利法、專利代理專門法律法規(guī)的陸續(xù)出臺(tái),，我國(guó)專利代理從業(yè)人數(shù)和專利代理機(jī)構(gòu)越來(lái)越多,，執(zhí)業(yè)服務(wù)也越來(lái)越規(guī)范。2001年開(kāi)始逐步對(duì)專利代理行業(yè)進(jìn)行市場(chǎng)化改革,，給這個(gè)新興行業(yè)帶來(lái)了新的氣象和發(fā)展契機(jī),，有利于專利代理機(jī)構(gòu)之間的公平競(jìng)爭(zhēng)，有利于發(fā)揮專利代理人的積極性,。
在我國(guó),，專利代理人的執(zhí)業(yè)實(shí)行雙證制，即必須同時(shí)具有專利代理人資格證書(shū)和專利代理人執(zhí)業(yè)證書(shū),。通過(guò)全國(guó)統(tǒng)一的專利代理人資格考試的人才能獲得專利代理人資格,。這種資格考試以前每2年一次，從2006年開(kāi)始改為每年一次,。具有理工科大專以上學(xué)歷,、2年實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、品行良好的18周歲以上的中國(guó)公民方能參加專利代理人資格考試,?？荚嚭细窈螅趯＠頇C(jī)構(gòu)中連續(xù)實(shí)習(xí)滿1年,、由專利代理機(jī)構(gòu)聘用的70周歲以下的中國(guó)公民方可以領(lǐng)取專利代理執(zhí)業(yè)證書(shū),。領(lǐng)取了專利代理執(zhí)業(yè)證書(shū)的專利代理人必須加入中華全國(guó)專利代理人協(xié)會(huì),，方可以正式執(zhí)業(yè)。
截至2005年底,，我國(guó)具有專利代理人資格的人員共8010人,；領(lǐng)取專利代理執(zhí)業(yè)證書(shū)的專職代理人共4228人。其中近一半都分布在北京,、上海,、廣東等經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)。專利代理機(jī)構(gòu)共有598家,，其中涉外115家,，非涉外483家。
2．中國(guó)專利代理人的執(zhí)業(yè)范圍
根據(jù)我國(guó)《專利代理?xiàng)l例》的規(guī)定,，專利代理機(jī)構(gòu)承辦的事務(wù)應(yīng)包括：提供專利事務(wù)方面的咨詢,；代寫(xiě)專利申請(qǐng)文件，辦理專利申請(qǐng),，請(qǐng)求實(shí)質(zhì)審查或者復(fù)審的有關(guān)事務(wù)，提出異議,，請(qǐng)求宣告專利權(quán)無(wú)效的有關(guān)事務(wù),；辦理專利申請(qǐng)權(quán)、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓以及專利許可的有關(guān)事務(wù),，接受聘請(qǐng),，委派專利代理人擔(dān)任專利顧問(wèn)；辦理其他有關(guān)事務(wù),。如果涉及涉外專利代理,，專利代理人還要將外文資料正確翻譯成中文，并根據(jù)專利法對(duì)其進(jìn)行修改等,。
我國(guó)的香港特別行政區(qū)專利權(quán)的授予采取登記制度,，即香港對(duì)專利發(fā)明不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，只進(jìn)行程序登記,。香港沒(méi)有專利代理人制度,，任何公司和個(gè)人都可以申請(qǐng)專利和代理與專利有關(guān)的事務(wù)，實(shí)際上,，主要由當(dāng)?shù)氐穆蓭熓聞?wù)所和大陸的中國(guó)專利代理（香港）有限公司完成,。專利法律訴訟則主要由律師事務(wù)所完成。盡管香港沒(méi)有專門的專利代理機(jī)構(gòu),，但是其專利代理市場(chǎng)并不混亂,，主要原因是社會(huì)誠(chéng)信度比較好。
（二）日本專利代理制度
1．日本弁理士的執(zhí)業(yè)資格規(guī)定
日本的專利代理人稱為“弁理士”,，規(guī)范專利制度的法律為《弁理士法》,。原則上,，要成為一名弁理士，他首先必須是日本國(guó)公民或取得永久居留權(quán)的外國(guó)人（年滿20周歲）,，在日本國(guó)內(nèi)有住所,，然后通過(guò)專利律師資格考試。弁理士的執(zhí)業(yè)考試有兩種類型：初級(jí)考試（針對(duì)非大學(xué)畢業(yè)生）和綜合考試（包括選擇題,、論述題,、口試，主要是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法）,。具有律師資格,，或者從事專利復(fù)審、審查工作7年以上的專員免試,?？荚嚭细竦娜嗽谌毡聚屠硎繒?huì)登記注冊(cè)人即成為弁理士。
截至2003年,，日本全國(guó)共有弁理士5671人,，大約有2/3的弁理士都集中于東京執(zhí)業(yè)。近年來(lái),，弁理士人數(shù)增長(zhǎng)很快,，盡管如此，工業(yè)企業(yè)仍提出許多新的需求,，如增加弁理士培訓(xùn)項(xiàng)目,，增加弁理士人數(shù)，解除廣告發(fā)布的限制,，允許弁理士與普通律師聯(lián)合執(zhí)業(yè)等,。
2．日本弁理士的執(zhí)業(yè)范圍
弁理士的執(zhí)業(yè)活動(dòng)包括：代理自然人向?qū)＠瘑T會(huì)進(jìn)行工業(yè)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)，準(zhǔn)備專家意見(jiàn)書(shū),，準(zhǔn)備申請(qǐng)文件,，代理當(dāng)事人向法院申請(qǐng)判決無(wú)效，在侵權(quán)訴訟中協(xié)助訴訟律師,。以前,，日本弁理士不能出庭代理專利訴訟，但2003年日本修改了《弁理士法》,，根據(jù)該法第六條,，對(duì)于行政訴訟，弁理士可以成為訴訟代理人,，對(duì)于專利侵權(quán)訴訟,，經(jīng)過(guò)特定侵權(quán)訴訟知識(shí)培訓(xùn)和考試并在日本弁理士會(huì)獲得附記注冊(cè)的弁理士可以作為訴訟代理人與律師一起出庭，也可以在法院統(tǒng)一的情況下單獨(dú)出庭,。
根據(jù)《日本弁理士法》的規(guī)定,，弁理士不能代理在其過(guò)去任職的法院或者專利委員會(huì)審理的案件,，也不能代理其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手已受理的案件。弁理士未經(jīng)授權(quán)不得披露機(jī)密信息或者從事有違其行為準(zhǔn)則的行為,。一名弁理士有權(quán)拒絕提交自己手中持有的與其當(dāng)事人商業(yè)活動(dòng)相關(guān)的任何文件資料,。
3．日本弁理士的執(zhí)業(yè)模式
絕大部分弁理士，要么是自己設(shè)立一個(gè)事務(wù)所,，要么是受雇于人,。專利事務(wù)所中大約3/4是一人設(shè)立的事務(wù)所，而十人以上的專利事務(wù)所只有1％,。專門在公司企業(yè)供職的弁理士不多,，大概只占總數(shù)的10％。
四,、專利代理制度發(fā)展趨勢(shì)分析
隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展及知識(shí)產(chǎn)權(quán)企業(yè)戰(zhàn)略重要性的不斷提高,，可以預(yù)見(jiàn)，今后對(duì)于具有技術(shù)背景的法律工作者——專利代理人或?qū)＠蓭煹男枨髮?huì)不斷增加,，人才問(wèn)題是專利代理的核心問(wèn)題之一,。人才問(wèn)題應(yīng)該包括人才的數(shù)量和質(zhì)量?jī)蓚€(gè)方面，須為具有技術(shù)背景者更易獲得法律工作者的資格創(chuàng)造有利條件,。因此,，首當(dāng)其沖須改革現(xiàn)行專利代理人考試制度。為減少應(yīng)試者過(guò)重的負(fù)擔(dān),，試題的構(gòu)成及范圍應(yīng)當(dāng)合理化。對(duì)于已持有專利代理人資格者,，必須進(jìn)行登記,，且規(guī)定未加入專利代理人協(xié)會(huì)者，不能開(kāi)展專利代理業(yè)務(wù),。但是不難發(fā)現(xiàn),，強(qiáng)制加入制度，如同“雙刃劍”,，有正反兩個(gè)方面,。在對(duì)其進(jìn)行合理指導(dǎo)和有效監(jiān)督的同時(shí)，也產(chǎn)生了阻礙其自由競(jìng)爭(zhēng)的負(fù)面影響,。因此,，美國(guó)、韓國(guó)等國(guó),，沒(méi)有強(qiáng)制專利代理人加入專利代理人協(xié)會(huì),。就其本身而言，隨著專利代理人數(shù)量的增加,，根據(jù)各國(guó)動(dòng)向,、其他行業(yè)動(dòng)向的變化,，可將督察專員、外部檢查組等導(dǎo)人該制度,，以提升該制度的正面優(yōu)勢(shì),，強(qiáng)化專利代理人制度。另外,，精確審查現(xiàn)行的專利代理人協(xié)會(huì)規(guī)則,，根據(jù)該規(guī)則的目的將某些事項(xiàng)條文化，成為該規(guī)則的一部分,，以簡(jiǎn)化行政事前參與,。另一方面，專利事務(wù)所也應(yīng)通過(guò)個(gè)人事務(wù)所之間協(xié)作及聯(lián)合,，雇傭不同的專家,，盡可能聯(lián)合所有具有資格者來(lái)共同經(jīng)營(yíng)綜合事務(wù)所，以順應(yīng)當(dāng)前企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的發(fā)展需求的多樣性和復(fù)雜性,。
從產(chǎn)業(yè)界等角度出發(fā),，應(yīng)由使用者自己選擇專利代理人或是其他律師來(lái)為其服務(wù)，以解決專利服務(wù)領(lǐng)域的人力資源緊張,、服務(wù)單一的現(xiàn)狀,，同時(shí)也可引入競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制促進(jìn)該領(lǐng)域正態(tài)發(fā)展。專利代理人可為其提供多樣化的服務(wù),，不僅僅只停留在通常的合同代理業(yè)務(wù)（包括合同洽談代理,、合同書(shū)的制作、談判等）,，其業(yè)務(wù)的對(duì)象也不應(yīng)該僅限于工業(yè)所有權(quán),，還應(yīng)包括與之聯(lián)系較深的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、著作權(quán),、植物品種,、半導(dǎo)體集成電路配置等相關(guān)法規(guī)。為防止因大幅度增加專利代理人而降低其素質(zhì)或能力,，應(yīng)同時(shí)推行強(qiáng)化研修機(jī)制,。
今后，伴隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)的擴(kuò)大和訴訟案件數(shù)量的增加,，為應(yīng)對(duì)有關(guān)生物,、金融、工程等最尖端技術(shù)的訴訟,，審判機(jī)關(guān)應(yīng)不斷提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)人員的素質(zhì)和數(shù)量,，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)裁判官進(jìn)行強(qiáng)化培訓(xùn)，聘請(qǐng)技術(shù)專家等，以適應(yīng)現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟的裁判體制,；同時(shí),，建立高效且易于操作的糾紛處理機(jī)制以提高工作效率。而作為技術(shù)和法律專家的專利代理人,，其權(quán)利不應(yīng)僅限于技術(shù)說(shuō)明和權(quán)利范圍內(nèi)的法庭陳述,，還可同訴訟代理人、律師一起行使調(diào)查取證,、準(zhǔn)備書(shū)面材料,、和解交涉等方面的權(quán)利，即確立嚴(yán)格遵守職業(yè)倫理和規(guī)則的專利代理人侵害訴訟代理權(quán),。
【注釋】
*鄭友德,，作者系華中科技大學(xué)法學(xué)院知以產(chǎn)權(quán)與競(jìng)爭(zhēng)法研究中心主任，教授,。
**張堅(jiān),，作者系華中科技大學(xué)教育科學(xué)研究院教育法學(xué)方向博士研究生，湖北省司法廳廳長(zhǎng),。
***李薇薇,，作者系華中科技大學(xué)法學(xué)院知識(shí)產(chǎn)權(quán)與競(jìng)爭(zhēng)法研究中心博士研究生，講師,。
[1]美國(guó)專利商標(biāo)局官方公布數(shù)據(jù),，http：//des．uspt．gov/OEDCI/index．jsP，2006年11月30日瀏覽,。
[2]胡惠平,，“專利代理人——知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)神”，《中國(guó)人才》2002年第4期,，第52頁(yè),。 |
